当代物权法百科全书小辞典初稿608-1

地役权抵押限制的规定

一、地役权抵押限制及相关规定

1．基本规定

地役权抵押限制及相关规定，是由物权法地役权转让限制及相关规定和地役权抵押限制及相关规定两个部分组成的。物权法第164条至第167条均对于地役权抵押限制产生法律效力，不过，这些均属于基本的规定。确切地说，地役权抵押限制肯定是受担保物权法系规范与调整的，但又牵连到普通物权法系的规范与调整；如果牵涉到土地产权的专项管理制度，则可能受制度物权法系的规范与调整。制度物权法系禁止地役权抵押、转让的，双方的地役权抵押、转让合同及其行为均告无效。

地役权抵押限制及相关规定，不是由单一的法律规定的，仅仅从一个条款中难以掌握其法律关系和法锁关系、物权关系、信托关系、合同关系、排他关系、对世关系以及社会关系的全貌。

物权法第165条明确规定：“地役权不得单独抵押。土地承包经营权、建设用地使用权抵押的，在实现抵押权时，地役权一并转让。”

理解上述规定，应当包括以下几层意义。

第一，地役权不得单独抵押是个总的原则。

首先，地役权抵押相当于地役权准转让。既然地役权可以抵押，那么地役权就应当可以转让。地役权抵押并不必然地导致地役权转让，但导致地役权转让的概率很大。因此，担保物权法和地役权抵押法，往往将地役权抵押与地役权转让相提并论。

其次，地役权不得单独抵押是个总的原则。地役权是严格定限的土地利用权，因合理侵入他人的土地而得名。专地专用、专权专用是地役权人的本份。无原则地抵押甚至转让地役权，于法律是不允许的，于供役地权利人也是不答应的。地役权种类繁多，而法律规定地役权不得单独抵押是个总的原则。

其三，地役权单独抵押可能存在例外的情形。如果地役权变更为需役地权利人与供役地权利人共有或者互有的地役权，并且地上建筑物、构建物及其附属设施或者地上附着物可以单独出租、抵押等，或许地役权能够单独抵押与转让等。

第二，地役权比土地承包经营权、建设用地使用权抵押的限制条件应当更多。

大多数地役权不是经济性物权，本身不能直接进入流通领域，并且是从属于土地承包经营权、建设用地使用权的，自身条件就限制了地役权的发展空间。土地承包经营权

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