当代物权法百科全书小辞典初稿734-2

最高额抵押权适用依据之可行性原则与实效性原则

一、基本理念

最高额抵押权适用依据的原则，包括最高额抵押权适用依据的统一性原则与协调性原则、可行性原则与实效性原则。这些原则可以帮助我们平衡本位依据、直接依据和拓展依据的法律关系，引导我们掌握最高额抵押权适用依据的规律性，减少盲目性，增强自觉性，避免少走弯路、少犯错误。

以统一性原则为据点，结合协调性原则、可行性原则，最后由实效性原则来检验实际效果，这是我们的指导思想和物权化方针。这些原则是相辅相成的，故没有明显的界限。因为光是采取本位依据不足以理顺最高额抵押权的法律关系、法锁关系、物权关系、信托关系等一系列的关系，必须由本位依据发展到直接依据和拓展依据，故单一的依据和单一的原则往往是不能达到适用性与实效性的目的的。

不动产抵押权的最大特征和共同特征是，往往难免牵涉到制度物权法。而且这种制度物权法又往往牵涉到所有制制度、所有权制度、用益物权制度和特定的不动产抵押权制度。故最高额抵押权适用依据是多视角、多层面的。如物权法第184条的不得抵押的不动产和动产，根本上是制度物权法的范畴。最高额抵押财产涉及到征收、征用，是适用第42条、第44条之普通物权法的规定，背后根本上是制度物权法的范畴。如此等等，不一而足。

二、可行性原则

最高额抵押权适用依据的可行性原则，是最高额抵押权适用依据的预测与检验的标准化或者模式化的一项原则。其特点是，更加注重实用性的法理技术过滤，以减少主观主义的负面影响，而且，可行性研究是贯穿于最高额抵押权适用依据的整个过程之中的，防止机械主义的套用一般抵押权的做法，也防止该套用而不套用的散漫主义的做法。

立法专家权威解读文本中，于“条文解读”栏目中，分五大内容列举了“最高额抵押权适用依据”的范围，尽管他们没有言明是什么“标准化”或者“模式化”的成果，而笔者认为客观上存在某种程度上的“标准化”或者“模式化”。当然，他们是在做过大量的可行性研究之后，将自己研究的成果展示在世人面前，供人们参考与应用。

最高额抵押权适用依据与最高额抵押权的可行性原则，对于“最高额抵押权除本节规定外，适用本章第一节一般抵押权的规定”的参考标准或者参考模式如下：

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