当代物权法百科全书小辞典初稿644-2

三角债定限担保的特征

一、基本理念

三角债定限担保的立法目的，就是基于担保债权保护主义的物权化方针，想方设法最大限度地扩大担保对象，保护担保物权、定限担保物权的安全，较好地平衡担保人、债务人和债权人的合法权益。

物权法第175条与担保法第4条相比较，有以下几个主要的特点。

第一，不再提及反担保的概念，强调担保责任关系的正确处理方法。

反担保的概念，是担保法第4条提出的，应当属于用词不当、逻辑混乱的观点。其当时的立法目的，是为了确保第三人代替债务人担保的财产安全，但一时又找不出合适的名词来规定，才采取反担保的概念。无论如何，所谓的反担保，只不过是三角债定限担保的一种形式，或称之为第三人追偿担保、再担保、殿后担保。专家学者质疑反担保的概念，不等于否定担保法第4条所规定的内容，这些内容至今仍然是有一定用途的。问题在于，第三人追偿担保、再担保、殿后担保所出现的概率，应当是不大的。简单地说，既然债务人能够为第三人提供担保，为何不直接向债权人提供担保？债务人能够为第三人提供担保，一般不会减轻债务负担，反而会增加债务负担，甚至于会加大财产的法律责任风险。物权关系和法锁关系越是复杂的，越是容易出岔子。如果说，第三人为债务人提供担保的，本来是债务人的债务人，根本无需再设立烦琐的再担保物权关系。

三角债定限担保，相对于第三人追偿担保、再担保、殿后担保，即所谓的反担保，就大多数情势而言是不存在的。更大程度上或者说更大范围内，就是为消除三角债，债务人将自己的债务人拉出来为自己充当代理担保人。

物权法第175条的重点，不在于所谓的反担保，而在于理顺担保人、债务人和债权人三者之间的物权关系、债权关系，在变动的物权关系、债权关系中找到平衡点，从而较好地保护担保人、债务人和债权人的合法权益。

第二，正确理解担保合同生效与特定情势下的事实行为。

物权法一向提倡担保合同生效机制，对于特定情势下的事实行为却实事求是作出特殊处理的规定。

理论上，债权人允许债务人转移债务必须要经提供担保财产的第三人的书面同意。如果不是书面形式，而是其他形式，视为不存在担保人的同意。根据合同法第11条的规定，书面形式是指合同书、信件和

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