当代物权法百科全书小辞典初稿730-2

债务人抵押人被宣告破产或者被撤销的债权确定

一、基本理念

债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销的债权确定，是一种排序相对滞后的债权确定。最高额抵押权人的优先受偿权优先于普通债权人的受偿权，这一点可以完全确定，其他的难以完全确定。这里所说的“债权确定”是在特别的法定抵押、浮动抵押情势下统一债权额确定，不确定的因素比较多，从而影响到最高额抵押权人的实际效力。此项规定由制度物权法规范与调整。

债务人，指为债权人提供最高额抵押财产担保的直接义务人，有时候亦称为“抵押人”。抵押人，这里特指为债务人代理最高额抵押财产担保的间接义务人，或者包括特指为债务人代理最高额保证金担保的间接义务人。保证金属于非物权性担保，故物权法并不怎么关注，而担保法中就有保证金、保证人之类的专项规定。

按照著名法学家梁慧星先生的观点，债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销的债权确定是“浮动抵押权的确定”。他认为浮动抵押最重要的特点就是抵押物始终处于不确定状态，必须到抵押权行使之时，通过法院发布抵押权实行公告，查封、扣押、冻结抵押人全部财产，抵押物才能确定。即借助于法院公权力确定抵押标的物。不仅如此，浮动抵押权的实行，一定要采取清产还债程序或者企业破产程序，而不能采取普通抵押权的实行方式，且实行浮动抵押权的结果必定是消灭抵押人的主体资格（梁慧星：《物权法》基本条文讲解，载《物权法名家讲座》第45～第46页）。

浮动抵押权的确定，包括一般浮动抵押权的确定和最高额浮动抵押权的确定，如果说一般浮动抵押权的确定是贴切的话，最高额浮动抵押权的确定就更加贴切了。最高额浮动抵押权自始至终也没有一般浮动抵押权那么清晰，因为最高额抵押权是对于连续发生的债权进行担保，债权范围以及最高债权额度于设立抵押权合同时是框架性协议，直到最后阶段才确定下来。最高额浮动抵押权出自于最高额抵押权，一般浮动抵押权出自于一般抵押权。一般抵押权所担保的债权及其范围在设立抵押权合同时就已经确定。

本项目与上一项目“抵押财产被法院查封、扣押”的情形基本相似。可以说，上一项目债权确定基本是与本项目债权确定相呼应的。故该项目所包含的意思，也为本项目所参考。

作为“被动消极型债权确定”的性质，在本项目中得到充分体

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