当代物权法百科全书小辞典初稿739-2

不得出质的动产

一、不得出质的动产

不得出质的动产，指设立动产质权和出质动产时，法律、行政法规禁止转让的动产不得出质。申言之，制度物权法、担保物权法和普通物权法等法律、行政法规禁止转让的动产不得出质，正常流通渠道不得生产、销售、分配、交换、流通、担保、转让的制造物或者天然物不得出质，危害社会、危害人类生命财产安全的假冒伪劣产品与物品不得出质，危害公共利益、危害公序民俗的动产不得出质。依法可以流通、转让的动产均可设定动产质权。

物权法第309条特别规定：“法律、行政法规禁止转让的动产不得出质。”

理解以上规定的精神实质，应当着重从以下几个方面来分析把握。

第一，关于立法背景。

关于禁止出质的动产的规定，是在2005年至2007年期间，立法机关将物权法草案向社会公布并公开征求意见基础上新增加的内容。物权法草案第一至第三审议稿及过去的担保法、担保法司法解释，均无此项内容。征求意见后，有的群众提出，出质的财产应当是允许转让的财产，法律禁止转让的财产不能作为质押的财产。法律委员会经研究，建议增加一条规定，如本条款的内容，并在全国人民代表大会表决物权法时一并获得通过。

如我们于2005年参加物权法第三稿讨论时领取的内部刊物《物权法（草案）参考》（全国****会法制工作委员会民法室编著），原第二百三十条对应现在的第二百零八条，现在的第二百一十条对应原有的第二百三十一条。现在的第二百零九条是新增的条款。

第二，依法可以转让的动产均可设定动产质权。

原则上，来源合法、拥有合法的并且可以依法转让的动产可以设定质权。因此，可以设定的动产肯定是十分宽泛的。如车辆、古董字画、珠宝手饰以及可生产流通的产品等。但是，法律、行政法规禁止转让的动产不得出质。例如毒品、管制枪支以及禁止生产和流通的产品等。

整个社会的动产可能有数百万种之多，可以转让、可以出质、可以设定动产质权的应当占绝大多数。而现行的成文法不可能、也没有必要将可以转让、可以出质、可以设定动产质权的动产一一列举，因此，除了成文法的规定以外，应当准用道德法、自然法、习惯法，借以弥补成文法规定的不足之处。如历史上遗传下来的风俗习惯、交易习惯，公民准则

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